王甫律师-我辩护

　　各方就“法院可禁止辩护人出庭”产生分歧 内部人士称或将公开征求意见　
 

　　7月30日，最高人民法院下发通知，向全国法院就《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释（征求意见稿）》（下称《解释稿》）征求意见。《解释稿》中关于法庭纪律的第250条规定，辩护人、诉讼代理人严重违反法庭秩序，人民法院可以禁止其在六个月以上一年以内以辩护人、诉讼代理人身份出庭参与诉讼。

　　消息传出后，很快引发巨大争议。实务界和法学研究界因此质疑法院对律师做出“禁止执业”处罚是对立法权和行政权的僭越。相对于官方机构的三缄其口，不少法官私下对这一《解释稿》表示支持，认为律师扰乱法庭秩序对实际工作不利，最高院的相关规定符合《刑事诉讼法》立法精神，能够有效地维护司法权威。

　　京华时报记者 雷军 实习记者 陈俊宇

　　□各方观点

　　■学界辨理

　　司法解释越权“立法”

　　这一《解释稿》目前主要在法院系统内部征求意见，但很快在法律界传开。最高人民法院官方网站消息称，征求意见将于9月中旬结束，经进一步修改并征求有关部门意见后，将于年底正式发布该司法解释。

　　《解释稿》引发最大争议的是第9部分法庭纪律章节。其中第249条规定，庭审过程中，诉讼参与人、旁听人员需服从法庭指挥，未经许可不得将录音、录像、摄影器材、手机等电子设备带入法庭，经许可携带电脑等办案工具入庭的，不得使用其录音、录像、摄影或者通过邮件、博客、微博客等方式报道庭审活动。第250条则进一步规定，辩护人、诉讼代理人严重违反法庭秩序，被强行带出法庭或者被处以罚款、拘留的，人民法院可以禁止其在六个月以上一年以内以辩护人、诉讼代理人身份出席法庭参与诉讼。

　　也就是说，对于什么是严重违反法庭秩序，249条已经拟定了边界。

　　反对声音指出，由于新媒体的发展，法院的审理活动正越来越受到公众的关注，特别是在一些敏感、热门案件中，庭审参与人普遍尝试通过微博等媒介及时将信息对外传达，最高院希望就此设限，但缺乏法律依据。中国政法大学刑事诉讼法教授、刑事司法学院学术委员会主席洪道德认为，审理公开是最高原则，司法解释对此进行限制是没有法律依据的。我国《宪法》第125条明确规定，“人民法院审理案件，除法律规定的特别情况外，一律公开进行。”《刑事诉讼法》第11条也相应规定，“人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。”

　　洪道德分析，维护庭审秩序从根本上说是为了保证庭审活动的正常进行。“不允许随意走动是对的，摄影和摄像设备可能会分散有关人员的注意力，但发微博、录音等行为并不会对客观环境产生影响，为什么不允许？”

　　“这条规定会让人很容易联想到北海案、贵阳小河案等。”北京大学法学院副教授陈永生称，“250条款”是最高院对系列律师“闹庭”事件的回应。在上述全国知名的案件审理过程中，多名律师与公诉人激烈抗辩，甚至对法官的言行提出质疑，也因此受到了法庭的强硬应对。

　　“所谓司法解释，是在既有法律的范畴之内，对一些不够明确的条款做出解释。第250条的规定已经越过了《刑事诉讼法》的范围，最高人民法院是没有立法权限的。”陈永生说。

　　■律师声音

　　处罚律师缺乏法律依据

　　对《解释稿》反应最激烈的，是中国的刑事辩护律师群体。

　　被称为“中国刑辩第一人”的北京京都律师事务所创始人田文昌说，法院没有权力禁止律师参与诉讼。“第249、250条关于律师的规定，我们认为这是高院权力的扩张。”

　　北京尚权律师事务所律师毛立新撰文称，对于诉讼参与人妨碍法庭秩序的行为，法院有权予以惩戒或处罚，但必须依法进行。依据我国《刑事诉讼法》第194条之规定，对于妨碍法庭秩序的行为，合议庭有权训诫、指令法警强行带出法庭；对于情节严重的，报请院长批准后，可处罚款或拘留。“司法解释只能在上述立法范围内进行具体解释，岂能‘法外造法’，自行增设对辩护人、诉讼代理人‘暂停执业’的处罚权？！”

　　有着30多年刑辩经验的北京岳成律师事务所创办人岳成也对此表示难以接受。“这实质上就是暂停律师执业。律师法有明确规定，处罚律师是司法行政机关的权力。但法院只能做司法建议，就像它无权吊销企业的营业执照、只能建议工商部门吊销一样。”

　　援引联合国《关于律师作用的基本原则》，全国人大代表、黑龙江夙生律师事务所主任迟夙生认为这一规定与国际公约相背离。《原则》中第16条规定，各国政府应确保律师不会由于其按照公认的专业职责、准则和道德规范所采取的任何行动而受到或者被威胁会受到起诉或行政、经济或其他制裁。
 

　　■法官回应

　　司法处罚符合立法精神

　　对于这两个条款，在近半个月内，包括最高院在内的多个官方机构和半官方学术机构都三缄其口，拒绝公开发表意见。只有部分不愿具名的法官愿意表态。

　　某县级法院的一名法官说，这个条款有助于维护良好庭审秩序。“目前情况下，如果出现律师闹庭事件，基层法官经验不足，缺乏有效的应对手段。”

　　目前，对于律师违反法庭秩序行为，我国《刑事诉讼法》规定，可以强行带出法庭；情节严重的处千元以下罚款或十五日以下拘留；构成犯罪的依法追究刑事责任。在英美法系中，扰乱法庭秩序普遍适用“藐视法庭罪”，高级法院具有处以罚款或判决入狱的权力。

　　广东省一位高级法官就此分析，刑诉法等早就有了对律师进行处罚的条款，《解释稿》中的规定虽有所扩大，但完全符合刑诉法立法精神，有利于维护司法权威，国外的“藐视法庭罪”也可作为参考。

　　他同时反驳学界对条款僭越行政权的质疑称，由法院作出的处罚都应当视为司法处罚，并没有僭越司法行政机关的权力。“就比如罚款和拘留，司法处罚和行政处罚都可以做出。”

　　有分析称，适用“250条款”中资质处罚规定的不止律师，此外如经法院通知拒绝出庭作证的鉴定人，法院也可建议司法行政部门依法给予停止从事司法鉴定业务或撤销登记的处罚。“律师既然作为诉讼参与人之一，应一律平等对待。”上述法官说。

　　■可能后果

　　规定模糊让律师成羔羊

　　中国政法大学法学院副院长何兵教授称，此次《解释稿》的立法权限不明，律师与法庭之间的关系属于诉讼制度的范畴。而我国《立法法》第8条明文规定，诉讼制度只能制定法律，“这是全国人大保留的权限，不允许其他部门立法。”

　　何兵同时认为，此次《解释稿》对于处罚律师的内容整体比较模糊。“例如，250条款中规定，未经许可不得报道庭审活动，何谓‘报道’？处罚的前提是‘法庭审理过程中，诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序’，‘法庭审理过程中’如何界定？如果一个案件审理时间不止一天，那么，违反秩序是在法庭之内，还是法庭之外？”

　　看似简单的处罚条款对刑辩律师的震慑力却非同小可。上海大邦律师事务所律师斯伟江分析，目前的规定并没有将律师作为法庭的有机组成部分来考虑，只是针对律师做出规定，将在法庭形成多重标准。“另一方面，规定的出台意味着律师得无条件遵守法庭的秩序，无论是否合理，这就剥夺了律师在法庭的防卫权。”

　　北京问天律师事务所律师周泽也表达了这样的担忧，他说，这一司法解释目前只规定可以处罚，但是没有规定边界，也没有救济和申诉的渠道，法庭单方面就可以决定，其权力不受约束。“一旦成为现实，律师就成为了顺从的羔羊。”

　　“规定一旦出台，将加剧法院与律师之间的对立关系。”陈永生表示，法庭中律师与法官的对抗性辩论原本是正常现象，法院单方面对律师做出禁止性规定不够妥当，“法院是争议的当事人，即使要对违反法庭秩序的律师做出禁止参与诉讼的处罚，也应该由中立机关来裁决。”

　　“只要依法审判，律师就基本不会闹庭。开庭的意义就是让人辩、让人看、让人服。”何兵说。

　　■最终走向

　　学界预测结果乐观

　　《解释稿》如果成为现实，诸多刑辩律师必然由于巨大的职业压力而选择退缩。“如果法院可以禁止我们半年到一年的执业，那我们吃什么？”一位律师说。

　　因此，在体制内外充分发表自己的声音，成了学界和业界的最佳选择。

　　法律界普遍表示，目前的《解释稿》仍在法院内部征求意见阶段，不够成熟在所难免，但作为一个事关全体公民权益的法律制度，应该向全社会公开，普遍征求意见。

　　对这一点，某位接近最高院的内部人士称，如此重要的司法解释，一定会面向社会公开征求意见。

　　目前，法律界在广泛讨论之余，也采取了一些行动。学界和业界都普遍对前景表示乐观，相信全国人大等相关部门亦会介入此事。

　　中华全国律师协会没有对此明确表态，但身为中华全国律师协会刑事专业委员会主任的田文昌透露，该委员会整理出了一份意见稿，目前已上报到了有关部门。